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2025-01-03
《反不正当竞争法》第二条如何禁止游戏换皮？炉石传说v.卧龙传说
基本案情
原告暴雪公司是《魔兽世界》系列游戏的开发者。2013年3月22日，暴雪公司在美国游戏展上首次公布其最新开发的卡牌游戏《炉石传说》，该游戏以魔兽世界为故事背景，玩家可以选用以《魔兽世界》系列中的不同英雄为主题的套牌进行对战游戏，不同的英雄主题也分别对应了《魔兽世界》系列中的九大经典职业。网之易公司经暴雪公司授权将《炉石传说》引入中国市场并于2013年10月23日开始向中国公众开放测试，并获得较高知名度。
2013年10月25日，被告游易公司向公众展示的网络游戏《卧龙传说》与《炉石传说》游戏界面的装潢设计及其他游戏元素相似。
2013年10月26日，被告于在其网站上发表题为《惊现中国版》的文章，称《卧龙传说》是中国版的《炉石传说》，并称《卧龙传说》几乎完美的换皮复制了《炉石传说》。
2013年11月5日，被告正式向公众开放《卧龙传说》游戏测试。
此外，被告《卧龙传说》游戏策划人员在《炉石传说》未进入中国市场前，已经实际接触到该游戏卡牌核心数据并还原整个数值体系。
原告认为，被告的上述行为已分别构成了《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第五条第（二）项、第九条所禁止的不正当竞争行为，依法应当承担相应的民事责任。
争议焦点
一、被告行为是否应认定为擅自使用知名商品特有装潢的不正当竞争行为；
二、被告是否实施了虚假宣传的不正当竞争行为；
三、被告是否实施了违反自愿、平等、公平、诚实信用的原则，以及公认的商业道德的不正当竞争行为。
裁判梳理
一、关于被告行为是否应认定为擅自使用知名商品特有装潢的不正当竞争行为。
依据《反不正当竞争法》第五条第（二）项之规定，擅自使用知名商品特有的装潢的不正当竞争行为，必须具备如下要素：一是不正当竞争行为须对知名商品实施；二是该商品的装潢须有特有性；三是使用行为造成混淆，使购买者误认为是该知名商品。需要进一步指出的是，反不正当竞争法对知名商品的装潢的保护，实质是对未注册商标的保护。对上述三方面的考量，目的就是看标识是否已经具备了识别功能，是否具备了商标的区别来源功能。
就本案而言，《炉石传说》游戏于2013年10月23日才开始正式向中国公众开放，距离被告于2013年10月25日首次发布《卧龙传说》仅隔两天。鉴于相关公众对于《炉石传说》标识的接触和知晓需要一段时间持续的过程，在被控不正当竞争行为发生之时，游戏运行过程中才能逐渐展示给相关公众的炉石标识、单个战斗场地界面、382张卡牌无法为相关公众所普遍知晓，更难以具备区别商品来源的功能。因此，被告即便使用了与《炉石传说》相近似的装潢，也不会因此而造成相关公众的混淆与误认。综上，被告不构成擅自使用《炉石传说》游戏特有装潢。
二、关于被告是否实施了虚假宣传的不正当竞争行为。
依据《反不正当竞争法》第九条之一款的规定，虚假宣传行为的本质是通过广告或者其他方法对商品做引人误解的虚假陈述，从而不正当的损害了竞争对手或者获取竞争优势。认定虚假宣传行为主要在于陈述的虚假或者不当，以及这种虚假或不当是否引人误解。
本案中，《惊现中国版》一文确实具有攀附原告及《炉石传说》游戏实施宣传的意图，但并不属于反不正当竞争法第九条之一款所规制的虚假宣传行为。被告的《卧龙传说》游戏的确存在大量的对原告《炉石传说》游戏的模仿甚至“抄袭”，因此就文章内容而言，虽然用语较为夸张、谐谑，但还尚难以认为被告作了虚假陈述。
三、关于被告是否实施了违反自愿、平等、公平、诚实信用的原则，以及公认的商业道德的不正当竞争行为。
根据反不正当竞争法第二条之规定，经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。
本案中，《卧龙传说》游戏策划人员已在《炉石传说》未进入中国市场前实际接触到《炉石传说》游戏卡牌核心数据，并通过还原数值体系，在短期内研发出被诉游戏；两款游戏所涉卡牌、界面相似度极高，视觉效果差别不大，区别仅在于角色形象由魔兽世界中的人物替换为三国人物；两款游戏在卡牌构成及使用规则、基本战斗规则上基本一致。因此，被告整体抄袭了原告的游戏。并且被告将此作为其推广游戏的卖点而大肆渲染，具有明显“搭便车”的目的和行为。被告未通过自己合法的智力劳动参与游戏行业竞争，而是通过不正当的抄袭手段将原告的智力成果占为己有，并且以此为推广游戏的卖点，其行为背离了平等、公平、诚实信用的原则和公认的商业道德，超出了游戏行业竞争者之间正当的借鉴和模仿，具备了不正当竞争的性质。
此外，被告辩称游戏规则不属于著作权保护范畴，《炉石传说》游戏规则没有独创性，仅是抽象的思想，没有具体的表达形式。法院认为，游戏规则尚不能获得著作权法的保护，并不表示这种智力创作成果法律不应给予保护。游戏的开发和设计要满足娱乐性并获得市场竞争的优势，其实现方式并不是众所周知的事实，而需要极大的创造性劳动。同时，现代的大型网络游戏，通常需要投入大量的人力、物力、财力进行研发，如果将游戏规则作为抽象思想一概不予保护，将不利于激励创新，为游戏产业营造公平合理的竞争环境。因此，法院对被告的辩称不予采纳。被告的涉案行为违反了《反不正当竞争法》第二条的规定。
裁判结果
被告停止通过信息网络向公众传播或以任何其他形式涉案游戏；
被告连续十日在其网站首页发布公开声明，以消除其因不正当竞争行为对原告造成的不利市场影响；
被告赔偿原告经济损失及合理开支共计人民币335,000元。
案号：（2014）沪一中民五（知）初字第22号
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